Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Инструкция по взысканию пеней и штрафов по 44-ФЗ». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Право заказчика требовать уплаты неустойки предусмотрено ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ «О контрактной системе…», а правила определения размере штрафа и размера пени утверждены Постановлением Правительства РФ от 25.11.2013 № 1063.
Можно ли удержать неустойку из суммы обеспечения или банковской гарантии
А вот в случае применения данной нормы в отношении банковской гарантии есть нюанс. Банк вправе отказаться компенсировать заказчику пени и штрафы, сославшись на то, банковская гарантия предусмотрена для снижения риска неисполнения контракта.
Исполнитель может обжаловать действия заказчика, если он решит удержать пени и штрафы во внесудебном порядке из суммы обеспечения исполнения контракта. Поскольку в статье 96 Закона № 44-ФЗ правомерность такого вычета не указана.
Истребованные в качестве неустойки средства подлежат соответствующему распределению, поскольку являются доходом бюджета РФ.
- Сторонам следует оформить приёмочные документы.
- Заказчику нужно осуществить оплату и возврат обеспечения исполнения контракта (если внесение было в виде перечисления денежных средств) в установленные контрактом сроки.
Доход в виде полученной суммы неустойки
В соответствии с п. 3 ст. 250 НК РФ к внереализационным доходам относятся доходы в виде признанных должником или подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных обязательств, а также сумм возмещения убытков или ущерба.
Исчерпывающий перечень доходов, не учитываемых при определении базы по налогу на прибыль, приведен в ст. 251 НК РФ.
С учетом того, что суммы неустойки за нарушение контрагентом договорных обязанностей, предусмотренных договором на выполнение работ и (или) оказание услуг, не поименованы в ст. 251 НК РФ, указанные доходы следует признавать при определении базы по налогу на прибыль в составе внереализационных доходов на основании п. 3 ст. 250 НК РФ (см. также Письмо Минфина России от 17.01.2022 № 03-03-06/3/1933).
Датой получения доходов в виде штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных или долговых обязательств, а также в виде сумм возмещения убытков (ущерба) на основании пп. 4 п. 4 ст. 271 НК РФ является дата признания их должником либо дата вступления в законную силу решения суда (см. Письмо Минфина России от 26.05.2020 № 03-03-06/1/43891). При этом способ получения неустойки (удержание контрагентом при осуществлении расчетов по договору или уплата неустойки самим исполнителем) в данном случае значения не имеет.
Документом, свидетельствующим о признании должником обязанности по уплате кредитору в полном объеме либо в меньшем размере штрафов, пеней, иных санкций за нарушение договорных или долговых обязательств, может являться двусторонний акт, подписанный сторонами (соглашение о расторжении договора, акт сверки и т. п.), или письмо должника, или иной документ, подтверждающий факт нарушения обязательства и позволяющий определить размер признанной должником неустойки (см. Письмо Минфина России от 16.03.2021 № 03-03-06/3/18269). Кроме того, о признании долга может говорить полная или частичная уплата кредитору соответствующих сумм.
Как уменьшить неустойку
Даже если исполнитель настроен очень решительно, обращение в суд без соблюдения претензионного порядка приведет к оставлению искового заявления без рассмотрения.
Грамотно изложенная в претензии позиция лица, считающего, что его права нарушены, часто позволяет сэкономить время, силы и деньги.
По сути, претензия представляет собой 80 процентов иска. Если нарисовать заказчику такую картину мира, что нет вопроса о том будет ли снижена неустойка или нет, а вопрос в том, когда она будет снижена и во что это обойдется заказчику, то спор, скорее всего, решится без суда.
На данной стадии целесообразно указать, почему исполнитель не согласен с выявленными недостатками в работе, обоснованно возразив против доводов заказчика.
Если же заказчик настаивает на своей правоте, не соглашается уменьшить сумму неустойки (а некоторыми контрактами прямо запрещено внесудебное уменьшение неустойки), тогда исполнитель может либо простить заказчику деньги, либо обратиться в суд.
Есть такой тип исполнителей по контрактам, которые ни за что не хотят судиться с заказчиками по госконтрактам или вовсе не верят, что в суде можно чего то добиться. Со всей ответственностью заявляю, что, по крайней мере в моей практике, какой либо ангажированности судов в спорах при цене иска до 10 млн. рублей я за последние лет 10 не встречал, споры рассматриваются в нормальном режиме и без нарушения судом равно удаленности от сторон спора.
Неустойка, по своей правовой природе, является одним из способов обеспечения обязательств, т.е. неким “мотиватором”, направленным на побуждение другой стороны к надлежащему исполнению своих обязательств.
В соответствии со статьей 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.
Таким образом, неустойка (штраф и пени) являются штрафными санкциями, обязанность выплаты которых возникает только в случае нарушения установленных условий. Важно отметить, такие штрафные санкции не всегда должны исходить из условий договора, законом может быть предусмотрена своя мера ответственности за соответствующее нарушение (например, Законом о защите прав потребителей предусмотрен размер неустойки за невыполнение обязательств перед потребителем; Законом об участии в долевом строительстве предусмотрен размер неустойки за просрочку передачи объекта участнику долевого строительства и т.д.).
Поставщик исполнил обязательства по контракту в полном объеме, но с просрочкой. Размер пени не превышает 5%. Можно ли списать эту неустойку, если к контракту заключалось дополнительное соглашение об увеличении объема поставок и цены контракта на 10%?
Базовым условием для списания неустойки является исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) своих обязательств по контракту в полном объеме. В рассматриваемом случае данное условие выполнено.
Исключением, когда неустойка не может быть списана, несмотря на исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) своих обязательств по контракту в полном объеме, является изменение в 2015, 2016 и 2020 гг. по соглашению сторон условия о сроке исполнения контракта, и/или цене контракта, и/или цене единицы товара, работы, услуги, и/или количестве товаров, объеме работ, услуг, предусмотренных контрактами (подп. «а» п. 2 Правил № 783).
Таким образом, если дополнительное соглашение такого рода заключалось в 2021 или 2022 гг., то это не препятствует списанию неустойки на общих основаниях.
Зачем и когда используется
Заключая любой контракт, каждый из участников рассчитывает на исполнение контрагентом его договорных обязанностей должным образом и в установленный срок. Но иногда одна из сторон договора уклоняется от исполнения своих обязательств, например исполнитель затягивает сроки выполнения заказа или покупатель не торопится оплатить поставленный товар. Чтобы побудить заказчика или исполнителя выполнить условия, составляется дополнение к договору, соглашение о неустойке оформляется по договоренности сторон и предусматривает меры материальной ответственности за нарушение предусмотренных условий.
Смысл включения условия о неустойке в договор заключается в создании угрозы наступления для должника имущественной невыгоды при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства. По закону соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме, независимо от формы основного обязательства.
Снижение неустоек судом
К сожалению, судебная практика пока не всегда не идет по пути взыскания неустоек по закону о защите прав потребителей в полном объеме. Суды снижают размер неустойки на основании статьи 333 Гражданского кодекса РФ. Однако есть разъяснения Пленума Верховного Суда РФ №17 от 28.06.2012 по данному вопросу. По мнению Верховного Суда, применение статьи 333 ГК РФ по делам о защите прав потребителей возможно в исключительных случаях и по заявлению ответчика с обязательным указанием мотивов, по которым суд полагает, что уменьшение размера неустойки является допустимым.
Подробнее: Суд уменьшает неустойку по защите прав потребителей, что делать?
Читать также: Как посчитать неустойку 1% от цены товара за каждый день просрочки? Как посчитать неустойку 3% от цены работ за каждый день просрочки
Как рассчитать неустойку по договору?
Способ расчета неустойки зависит от вида неустойки указанной в договоре.
Рассмотрим несколько примеров:
- если в договоре закреплена неустойка в виде фиксированной суммы, то уплате подлежит прописанная сумма.
- если в договоре прописана выплата пени, то необходимо рассчитать процент, подлежащий уплате. Это можно делать по следующей формуле:
Общая сумма задолженности * процент пени* количество дней просрочки.
- если в договоре размер пени не указан, то неустойку нужно рассчитывать по ставке рефинансирования ЦБ РФ. Ставка рефинансирования регулярно пересматривается ЦБ РФ, поэтому необходимо проверить ее изменения за весь период просрочки обязательств. Это можно сделать на официальном сайте ЦБ РФ.
Пеня подлежит расчету по каждому периоду действия ставки рефинансирования ЦБ РФ. Рассчитанные пени за каждый период действия ставки рефинансирования за время просрочки обязательства суммируются.
При расчете такой неустойки формула будет выглядеть следующим образом:
- сумма задолженности*количество дней просрочки * ставка рефинансирования/360,
- 360 это количество дней в году, принимаемое ЦБ РФ при расчетах.
Неустойка начинает начисляться с момента начала просрочки, то есть со следующего дня после дня, когда должно было быть исполнено обязательство по договору. Момент определения окончания периода взыскания вызывает много вопросов, все зависит от сложившихся между сторонами правоотношений. По общему правилу неустойка начисляется до момента полного исполнения обязательств по договору лицом, нарушившим условия соглашения, независимо от момента прекращения действия соглашения.
Если на законодательном уровне определено или оговорено отдельно сторонами, что санкция взыскивается с момента расторжения соглашения или контракта, неустойка взыскивается до этого момента. Пленум ВС № 7 от 24.03.2016 связывает момент прекращения взыскания с моментом прекращения основного обязательства по договору.
Если например, стороны согласовали, что их договорные обязательства полностью прекращаются после истечения срока действия договора, санкция будет рассчитываться по день, являющийся датой окончания срока действия соглашения. Судебная практика (Постановление Президиума ВАС РФ по делу № 8171/13, которое принято 12.11.
Суд может уменьшить размер неустойки за неисполнение обязательств по договору на основании ст. 333 ГК РФ — для этого подается ходатайство. Это один из правовых способов недопущения злоупотребления правом при свободном определении условий договоренности.
Снижение допускается только в исключительных случаях при наличии следующих обстоятельств:
- сумма неустойки равна или превышает сумму основной задолженности;
- процент санкции явно превышает рыночную ставку по краткосрочным кредитам;
- есть основания предполагать, что заинтересованное лицо затягивало с обращением в суд с целью увеличения суммы ответственности.
Трудное финансовое положение, наложение ареста на имущество должника, невыплата ему сумм по заключенным соглашениям или из бюджета не являются основанием для снижения.
Ответственность подрядчика
Представим ситуацию: подрядчик выполнил работу, но не получил полную плату за выполненное. Для получения денег подает иск в арбитражный суд. Однако в ходе судебного разбирательства выясняется, что со стороны самого подрядчика также имеется нарушение обязательств: он выполнил работы не в согласованный срок (например, нарушены сроки промежуточного этапа или завершения работ).
В соответствии со ст. ст. 702, 711, 720, 746 ГК РФ, если по условиям договора строительного подряда его стороны не договорились об ином, заказчик обязан заплатить подрядчику обусловленную договором цену после окончательной сдачи результатов работ при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо с согласия подрядчика досрочно.
Заказчик вправе выдвигать требования о взыскании неустойки за нарушение сроков со стороны подрядчика (ст. ст. 307, 314, 330, 405, 708 ГК РФ).
При этом нередко размер подлежащей взысканию неустойки за срыв сроков достигает огромных размеров, а в отдельных случаях сопоставим с ценой самого контракта (Постановления ФАС МО от 17.01.2014 по делу N А40-45975/13, ФАС ЗСО от 24.09.2013 по делу N А45-29666/2012, ФАС ПО от 11.04.2013 по делу N А72-1032/2012).
Возникает логичный вопрос: как поступить заказчику для снижения бремени выплат по договору подряда?
Неустойка за просрочку поставки
Неустойка за просрочку поставки — это денежная сумма, которую нарушитель обязан заплатить контрагенту в случае просрочки поставки товара (ст. 330 ГК РФ). Неустойка как штрафная санкция за нарушение сроков поставки товара может быть законной или договорной.
Договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон. Стороны самостоятельно определяют ее размер и порядок исчисления. Как правило, условие о неустойке включают в текст договора, но иногда оформляют и отдельным соглашением. Для договорной неустойки важна письменная форма. В противном случае взыскать ее не получится (п. 1 ст. 331 ГК РФ).
Законная неустойка устанавливается нормативными актами (ст. 332 ГК РФ). Такая неустойка взыскивается независимо от того, предусмотрена ли она соглашением сторон. Например, так происходит в случае нарушения сроков поставки товара по договору госзаказа (ст. 34 закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).
Ответственность поставщика по 44-ФЗ
Отдельно следует остановиться на ответственности поставщиков в случае нарушения сроков поставки товара по 44-ФЗ.
Все основные аспекты взаимоотношений сторон, связанные с выполнением госзаказа, достаточно жестко регулируется законом № 44-ФЗ. Если поставщик срывает контракт, заказчик вправе:
- Начислить и взыскать неустойку в виде пеней согласно ст. 34 закона № 44-ФЗ. В этом случае неустойка является законной. Она рассчитывается исходя из 1/300 ключевой ставки Банка России за каждый день просрочки.
- В одностороннем порядке отказаться от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ, если такое условие содержится в контракте (п. 9 ст. 95 закона № 44-ФЗ, ст. 523 ГК РФ).
- Взыскать с поставщика убытки в соответствии с общими принципами гражданского законодательства (ст. 15, 393, 524 ГК РФ).
- Не вернуть обеспечение. Если поставщик обеспечивал исполнение контракта своими деньгами, заказчик может удержать их полностью или частично. Если банковской гарантией — заказчик вправе получить компенсацию от банка.
- Внести исполнителя в реестр недобросовестных поставщиков (п. 16 ст. 95 закона № 44-ФЗ).
Пример расчета неустойки по ст.23.1 ЗоЗПП
Мужчина заключил с автосалоном договор купли-продажи автомобиля Опель Астра. 21 декабря 2012 года он вносит автосалону предоплату за машину в сумме 600100 рублей (частично за счет собственных денег наличными в кассу автосалона, частично за счет кредита). В договоре купли-продажи указано, что автосалон обязуется передать покупателю машину не позднее 39-ти банковских дней после оплаты покупателем стоимости товара. После нарушения сроков поставки мужчина решил забрать предоплату и расторгнуть договор купли-продажи. Полный возврат суммы предоплаты автосалон сделал 28 марта 2013 года.
Расчет неустойки
Период просрочки — с 23.02.2013 по 28.03.2013 = 34 дня
Сумма предоплаты = 600 100 рублей.
Неустойка за 1 день просрочки = 600 100 рублей * 0,5% = 3000,50 рублей
Неустойка всего = 3000,50 рублей * 34 дня = 102 017 рублей.
102 017 рублей не больше суммы предоплаты 600 100 рублей, то есть размер неустойки составит 102 017 рублей
Можно ли вместе с неустойкой по 23.1 ЗоЗПП просить возмещения убытков?
Да, можно. Длительное ожидание заказанного товара может создать для покупателя реальные неудобства. Например, вы вносите предоплату за автомобиль за счет кредита. Естественно, в таком случае банк потребует от вас оформить страховку КАСКО и ОСАГО. Плюс вы ежемесячно будете платить банку проценты по кредиту. Если сроки поставки машины затягиваются, вы можете утратить интерес в ее ожидании и предпочтете купить машину в другом автосалоне. В таком случае получится, что вы впустую тратили деньги на страховку и зря оформляли кредит. То есть у вас возникнут реальные убытки в виде уплаченной страховой премии и процентов по кредиту. Статья 23.1 закона о защите прав потребителей четко устанавливает, что вы вправе претендовать на возмещение этих убытков.