Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Перевод долга и исполнение обязательств третьими лицами». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Трехстороннее соглашение о переводе долга оформляется минимум в трех экземплярах. Они остаются на хранение у каждой из сторон. Это позволит соблюсти интересы каждой из сторон и доказать факт наличия документа при возможных судебных разбирательствах.
Трехстороннее соглашение о переводе долга
| Особенности | Перевод долга | Переводной вексель | Исполнение третьим лицом |
| Необходимо ли согласие кредитора на перевод долга? | Да, в письменном виде | Да, в виде акта приема-передачи векселя | Нет, в отдельных случаях не требуется даже согласия должника (п. 2 ст. 313 ГК РФ) |
| Когда происходит смена должника? | В момент подписания соглашения всеми сторонами | При акцепте переводного векселя новым должником | Смены должника не происходит |
| В случае неисполнения обязательств новым должником. | . нельзя требовать исполнения от прежнего | . вексель может быть предъявлен векселедателю | . необходимо обращаться только к должнику, а не к третьему лицу |
| Способ оформления перевода долга | Письменное трехстороннее соглашение | Бланк переводного векселя и акт его приема-передачи | Письменное поручение третьему лицу погасить долг |
| Ограничения | Нет | Только денежные обязательства | Нет |
Если сделка по переводу долга предусматривает вознаграждение, то для признания его в расходах бывшему должнику необходимо определиться со статусом этой суммы. Здесь есть два варианта.
Вознаграждение признается процентами по денежному займу. Перевод долга всегда сопровождается возникновением обязательства у прежнего должника по отношению к новому. То есть образуется денежный долг. Поэтому логичнее всего рассматривать вознаграждение за такой перевод в качестве процентов по займу. Это выгодно, поскольку они не облагаются НДС на основании подпункта 15 пункта 3 статьи 149 НК РФ. Но в расходах прежнего должника они признаются не полностью, а в пределах, установленных статьей 269 НК РФ. В пользу такой трактовки вознаграждения высказывается и Минфин России (письмо от 21.05.10 № 03-03-06/1/342).
Дружественным компаниям выгодно согласиться с таким подходом, если размер платы за перевод долга укладывается в 1,1 ставки рефинансирования ЦБ РФ или соответствует среднему уровню процентов по сопоставимым обязательствам. Последнее возможно, если возмездная сделка по переводу долга на тех же условиях не является единственной.
Какие особенности в процедуре перевода долга
Самое первое разъяснение, данное в п. 26 Постановления Пленума ВС РФ № 54 касается объема ответственности первоначального и нового должников перед кредитором в обязательствах, которые связаны с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности. В зависимости от этого выделены два вида (варианта) замены должника в обязательствах.
- Кумулятивный перевод долга — первоначальный и новый должники отвечают перед кредитором солидарно, т. е. кредитор может потребовать исполнения от любого из них в любом объеме. Такой перевод долга иногда называют «вступлением в долг нового должника».
- Привативный перевод долга — первоначальный должник выбывает из обязательства.
Соглашением сторон может быть предусмотрена субсидиарная ответственность первоначального должника. Тогда кредитор сперва обязан предъявить требование к новому должнику и только потом, если тот его не исполнит, к первоначальному.
Таким образом, при кумулятивном переводе кредитор получает право требовать исполнения обязательства с любого из должников. Не всегда из соглашения ясно, какой именно перевод долга имели в виду его стороны.
Поэтому п. 27 Постановления Пленума ВС РФ № 54 установлено общее правило — в случае неопределенности перевод долга считается привативным и первоначальный должник выбывает из обязательства. Иногда бывает неясно, согласовали кредитор и новый должник в соглашении кумулятивный перевод долга или поручительство.
Возможные сложности при переводе долга
Риски при переводе долгов возникают чаще для кредиторов. Например, к мнимому переводу часто прибегают юридические лица, например, предприниматели, старающиеся избежать возврата долга.
Например, первый должник заключает договор о переводе долга. Пока кредитор ожидает исполнение обязательств от нового должника, первоначальный должник ликвидирует организацию или оформляет банкротство. Главной целью тут становится выведение активов из баланса юридического лица. Сразу после этого новый должник заявляет о ничтожности перевода долга на основании каких-либо недочётов в оформлении. Разумеется, суд поддерживает иск, а кредитор, возвращаясь к первоначальному должнику, сталкивается с тем, что взыскивать уже нечего.
Некоторые слишком поздно узнают о таком способе выхода из сложной ситуации, как перевод долга. И соглашение о переводе пытаются заключить уже после суда. Но если суд уже вынес решение, или имеется судебный приказ, а исполнительное производство уже открыто, то должник не может себя заменить. Считается, что подобное соглашение выражает волю должника, а значит, будет идти вразрез с волей суда. Поэтому во время исполнительного производства переводить долг нельзя.
Организация-поставщик может оговорить с покупателем необходимость перечисления оплаты за товар на счета третьих лиц, с которыми у поставщика также существуют договорные отношения. В данном случае необходимо правильно заполнить счета-фактуры.
Пример. Организация А отгрузила свой товар организации Б, а получила другой товар от организации В. В договоре между организациями А и Б предусмотрено, что оплата производится в адрес организации В.
В этом случае организация А выписывает счет-фактуру организации Б, в котором поставщиком и грузоотправителем числится организация А, а покупателем и грузополучателем — организация Б. Организация В выписывает организации А счет-фактуру, в котором поставщиком и грузоотправителем числится организация В, а покупателем и грузополучателем — организация А.
Организация Б, осуществляя платеж в адрес организации В, в назначении платежа должна сделать ссылку на оба счета-фактуры, так как один и тот же расчетно-платежный документ будет основанием для принятия к вычету НДС и у организации Б, и у организации А.
Возможные сложности при переводе долга
Риски при переводе долгов возникают чаще для кредиторов. Например, к мнимому переводу часто прибегают юридические лица, например, предприниматели, старающиеся избежать возврата долга.
Например, первый должник заключает договор о переводе долга. Пока кредитор ожидает исполнение обязательств от нового должника, первоначальный должник ликвидирует организацию или оформляет банкротство. Главной целью тут становится выведение активов из баланса юридического лица. Сразу после этого новый должник заявляет о ничтожности перевода долга на основании каких-либо недочётов в оформлении. Разумеется, суд поддерживает иск, а кредитор, возвращаясь к первоначальному должнику, сталкивается с тем, что взыскивать уже нечего.
Некоторые слишком поздно узнают о таком способе выхода из сложной ситуации, как перевод долга. И соглашение о переводе пытаются заключить уже после суда. Но если суд уже вынес решение, или имеется судебный приказ, а исполнительное производство уже открыто, то должник не может себя заменить. Считается, что подобное соглашение выражает волю должника, а значит, будет идти вразрез с волей суда. Поэтому во время исполнительного производства переводить долг нельзя.
Долг погашен третьим лицом
Гражданский кодекс РФ допускает возможность исполнения обязательств (в том числе и денежных) за должника третьим лицом, если такое исполнение осуществляется по поручению должника (п. 1 ст. 313 ГК РФ). При этом кредитор (в нашем случае компания — получатель денежных средств) не вправе отказаться от такого исполнения, если из нормативного правового акта, договора или существа обязательства не следует, что исполнить его может только лично должник. Отметим, что когда речь идет об исполнении денежных обязательств, такое условие в договоре крайне маловероятно, ведь для кредитора по сути нет никакой разницы, от кого получить деньги — от должника или иного лица по его поручению. Если говорить о существе обязательства, то ему такая форма расчетов также не противоречит, а в законе ограничений на погашение денежного долга компанией за другую компанию нет.
Возможные сложности при переводе долга
Риски при переводе долгов возникают чаще для кредиторов. Например, к мнимому переводу часто прибегают юридические лица, например, предприниматели, старающиеся избежать возврата долга.
Например, первый должник заключает договор о переводе долга. Пока кредитор ожидает исполнение обязательств от нового должника, первоначальный должник ликвидирует организацию или оформляет банкротство. Главной целью тут становится выведение активов из баланса юридического лица. Сразу после этого новый должник заявляет о ничтожности перевода долга на основании каких-либо недочётов в оформлении. Разумеется, суд поддерживает иск, а кредитор, возвращаясь к первоначальному должнику, сталкивается с тем, что взыскивать уже нечего.
Некоторые слишком поздно узнают о таком способе выхода из сложной ситуации, как перевод долга. И соглашение о переводе пытаются заключить уже после суда. Но если суд уже вынес решение, или имеется судебный приказ, а исполнительное производство уже открыто, то должник не может себя заменить. Считается, что подобное соглашение выражает волю должника, а значит, будет идти вразрез с волей суда. Поэтому во время исполнительного производства переводить долг нельзя.
Получение согласия банка
Для того чтобы оформить перевод долга на третье лицо, как нами уже отмечалось выше, необходимо получить согласие банка. Единственным случаем когда согласие банка не потребуется — это перевод долга при вступлении в права наследования. Во всех остальных случаях заемщик обязан получить разрешение банка.Законом не установлена форма заявления на получение согласия кредитора, так же законом не определена и форма согласия кредитора. Вполне вероятно, что банк имеет свои утвержденные бланки, которые вам предложат заполнить, но принимаются заявления и составленные в свободной форме.
Заявление для банка на перевод долга должно содержать следующую информацию:
- Кому — Юридическое наименование, адрес, ФИО управляющего;
- От кого — ФИО, адрес, паспортные данные, ИНН;
- Кому — ФИО, паспортные данные, ИНН, адрес
- Что — Дата договора, номер договора, сумма задолженности основного долга и проценты;
- Подписи сторон
К заявлению на перевод долга следует приложить копии документов третьего лица на которого будет осуществлен перевод. Список документов вы можете уточнить в банке, но как правило он совпадает с теми, которые собирались заемщиком. Все документы подаются лично лицом принимающим на себя обязательства по кредиту. До получения положительного решения заемщик обязан продолжать исполнение своих обязательств по оплате и регулярно вносить ежемесячные платежи. Условия на которых передается долг третьему лицу прописываются в договоре между старым и новым заемщиком отдельно.
Последствия соглашений о переводе долга
Чаще всего соглашения о переводе долга заключают взаимозависимые компании, сторонами сделки при этом могут быть как юридические лица, так и их учредители, директора, в том числе и члены их семей. Передаваться могут обязательства по договорам поставок и купли-продажи, иногда организации передают друг другу задолженности по банковским кредитам. Основные последствия соглашения договора о переводе долга — это возможное оспаривание сделки и признание ее недействительной как со стороны контролирующих органов, так и одной из сторон, которая посчитала свои права ущемленными. Поэтому важно подойти ответственно к составлению подобного договора и его исполнению. На что нужно обратить внимание, исходя из судебной практики оспаривания подобных соглашений.
1. Экономическая выгода для обоих дебиторов: плата за переданный долг должна быть достаточной, не стоит указывать ничтожно маленькие суммы платы за внушительные суммы переданного долга: например, 100 тысяч за несколько миллионов.
2. Плата за переданный долг должна быть фактически произведена.
3. Взятые обязательства должны быть заведомо исполнимы для нового должника, т. е. у него должно быть устойчивое финансовое положение: иметься в наличии активы в соответствующем размере, регулярно поступать выручка и т. д., иначе суд может оспорить сделку.
Комментарии к документу «Договор перевода долга (трёхсторонний)»
Ответить 0
| 5
Валентина |
03.09.2014 в 16:22:23
Спасибо большое, очень помогли |
Ответить 0
| 5
НАДЕЖЛДА |
29.10.2014 в 10:44:27 ответ для Валентина
СПАСИБО ПОМОГЛИ…. |
Ответить 0
| 5
Даулет |
23.02.2015 в 08:19:32
Спасибо вам! коротко и ясно разработано |
Ответить 0
| 5
Мария |
27.02.2015 в 15:24:18
Очень помогло, и вовремя !!! |
Особенности возражения нового должника против требований кредитора
В статье 392 ГК России регламентируется право нового должника в рамках договорных обязательств выдвигать на требование кредитора свои возражения. Основаниями для таких возражений являются отношения кредитор-должник (первый). При этом новая сторона не может осуществлять право на зачет каких-либо встречных требований к кредитору, которые принадлежали предыдущей стороне договорных обязательств. Верховный суд Российской Федерации определил в Постановлении, что такая норма относится к привативному переводу задолженности.
Если стороны согласились переводить долг по кумулятивной модели, на него распространяются иные правила. В рамках такого соглашения новая сторона имеет право озвучивать возражения на требование кредитора, даже если они уже выставлялись ранее иной стороной. Такие возражения регламентируются статьей 324 ГК: каждый из должников не может выдвигать возражения, которые были основаны на отношениях двух сторон без участия автора.
Кроме того, одна из сторон в рамках кумулятивного вида переуступки задолженности не может реализовать право на зачет, если оно принадлежит другому должнику по иному обязательству, в котором это лицо не участвует.
Пленум Верховного суда также озвучил свою позицию по ситуации, когда после переуступки долга новая сторона не получила вознаграждения от первоначального должника за то, что приняла на себя обязательства. Позиция ВС РФ заключается в том, что такое обстоятельство не может быть причиной для выставления возражений на законное требование кредитора. Кроме того, новый кредитор также не имеет право ссылаться на ст. 575 Гражданского кодекса – недействительность перевода задолженности по причине недопустимости дарения, если сторонами выступают 2 коммерческие организации.
В юридической практике есть подобный прецедент. Переуступка долга произошла в виде привативного перевода, то есть первоначальный должник был исключен из договорных обязательств. Новая сторона полностью выполнила взятые на себя обязательства, при этом для первоначального должника была запущена процедура признания его финансово несостоятельным. Лицо, которое взяло на себя его обязательство и выполнило их, обратилось в судебную инстанцию с заявлением о включении его в реестр кредиторов для возмещения по закрытому соглашению.
Судьи первой инстанции, апелляционного и окружного суда вынесли решение о частичном удовлетворении заявления. При этом российский Верховный суд отменил вынесенные судебные акты, постановил полностью отказать истцу в удовлетворении поданного заявления. Коллегия Верховного суда указала, что закрытие задолженности новым должником в рамках привативного перевода долга является погашением собственных финансовых обязательств. Исполнение требований кредитора не дает право стороне истребовать (суброгация, регресс) финансовое возмещение у первоначального должника. Этим модель отличается от поручительства, кумулятивного перевода задолженности.
Важно подчеркнуть, что в такой ситуации в соглашении между сторонами не указывалось какое-либо вознаграждение новому должнику за то, что он перевел на себя задолженность. Поэтому позиция Коллегии Верховного суда РФ состоит в следующем: если при привативном переводе задолженности стороны не договорились о денежном предоставлении, при этом также не получается доказать намерение новой стороны одарить первоначального должника, считается, что возмездность этого соглашения не связана с финансовыми основаниями.
Это значит, что выгода от переуступки долга была получена новой стороной, при этом она не обязательно выражается в деньгах. По этой причине правило определения стоимости в денежном выражении не применяется (пункт 3 ст. 424 ГК).